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中國稅務報 2019年5月31日

趙衛(wèi)剛

核心提示

作為管控海外并購稅務風險的主要手段之一，稅務盡職調查是關鍵一步。在稅務盡職調查過程中，企業(yè)一方面應著眼于“歷史”，看目標公司的稅務合規(guī)情況；另一方面應著眼于“未來”，做并購后企業(yè)稅負、財務、收益等方面的預測；同時，厘清關聯(lián)交易對稅務事項的影響，穩(wěn)妥設置合同涉稅條款。

前不久，昭衍新藥披露其上市以來首個海外并購項目，擬支付2728萬美元收購美國同行。和昭衍新藥一樣，近年來到海外并購的中資企業(yè)越來越多。企業(yè)海外并購是一個漫長的過程，貫穿始終的并購稅務問題，影響著交易方案、交易成本等關鍵事項。開展充分而詳盡的稅務盡職調查，是中國企業(yè)海外并購的關鍵一步。

咋回事：企業(yè)被要求補稅20多億元

實踐中，一些“走出去”企業(yè)對境外并購的目的性和必要性等研判不足，對并購項目沒有進行充分的稅務盡職調查，急于“開疆擴土”，這種草率的境外并購不僅成功率較低，而且可能給并購企業(yè)帶來稅務風險。

有這樣一個案例：2006年，中國A企業(yè)并購外國B企業(yè)。在并購前期，A企業(yè)沒有過多地關注B企業(yè)的稅務狀況，不清楚其存在稅收問題。直到2009年，東道國調查發(fā)現(xiàn)B企業(yè)遺留有稅收問題，需補繳稅款20多億元，當時B企業(yè)已不存在，其稅收問題需由中國A企業(yè)承擔。中國稅務部門與東道國稅務部門經(jīng)過長達2年的艱難談判，最終對方同意A企業(yè)象征性地補繳稅款1億元。

這個案例啟示中國企業(yè)，在開展并購活動時一定要考慮稅收問題，在并購前期對目標公司開展全面而審慎、充分而詳盡的稅務盡職調查，是至關重要的。開展稅務盡職調查，不僅能為估值模型和股權買賣協(xié)議談判提供詳細的數(shù)據(jù)支持，而且有利于發(fā)現(xiàn)被并購企業(yè)存在的稅務問題，從而降低交易風險，有助于企業(yè)提前做好稅務規(guī)劃，降低以后環(huán)節(jié)的稅負。稅務盡職調查的要點主要包括：發(fā)現(xiàn)被并購企業(yè)存在的既往稅務風險、并購對既往事項追溯的稅務影響以及并購對未來產(chǎn)生的稅務影響。

 

“兩步走”：從歷史和未來兩方面考量

總體來看，開展充分的稅務盡職調查，企業(yè)可分“兩步走”：第一步，著眼于“歷史”，看目標公司的稅務合規(guī)情況；第二步，著眼于“未來”，做并購后企業(yè)稅負、財務、收益等方面的預測。

“歷史”層面，查看目標公司的稅務登記證、稅務賬目明細賬、稅務機關的稅務審查報告、稅收減免或優(yōu)惠相關證明、稅務處理相關內部規(guī)定和流程描述等文件，以初步了解目標公司的稅務情況。在此基礎上，審視目標公司以往的稅務合規(guī)情況，分析是否存在應繳未繳稅款，評估重大的稅務事項處理是否恰當，檢查是否存在潛在的納稅義務如未決爭議等。

比如，了解目標公司的虧損彌補、資本化費用扣除等有無涉稅爭議，有無因公司歷史原因導致賬面上看不見的稅務連帶責任，有無無效的稅收優(yōu)惠和特權，有無發(fā)生風險等級高的稅務事項如并購重組事項等。其中，在企業(yè)并購重組特別是股權并購過程中，目標公司歷史遺留的稅務問題，都將由并購方繼承。如果并購方在并購之前未調查清楚被并購方的稅務遺留問題，或者未在收購合同中明確歷史遺留問題的處理事項，一旦稅務問題凸顯，由此帶來的損失只能由新股東承擔。

“未來”層面，一般來說，并購是基于目標公司未來的收益情況來定價，而并購中能夠取得的資料往往是歷史數(shù)據(jù)，根據(jù)歷史數(shù)據(jù)作出未來的預測是不可或缺的一環(huán)。在稅務盡職調查中，企業(yè)要充分考慮并購后新運營模式下的稅負和風險，并據(jù)以得出對未來財務預測的影響。一方面，針對已發(fā)現(xiàn)的稅務風險，要測算出其現(xiàn)存的風險數(shù)額，還要測算出未來進行合規(guī)管理后可能增加的稅收成本，并據(jù)以對財務預測作出調整；另一方面，如果目標公司目前在東道國享有某種稅收優(yōu)惠或稅收特權，要考慮并購后公司能否繼續(xù)適用該項稅收優(yōu)惠，如果未能適用，需要評估其對企業(yè)整體經(jīng)營狀況的影響。

 

抓重點：厘清關聯(lián)交易稅務影響

在多數(shù)投資項目中，被收購目標公司可能不是一家獨立經(jīng)營的實體，而是持有分布于不同地區(qū)、甚至不同國家子公司股權的企業(yè)集團，其經(jīng)營業(yè)務也可能涉及復雜的關聯(lián)交易網(wǎng)絡。如果目標公司未能合規(guī)、準確地披露關聯(lián)交易稅務信息，其潛在稅務風險可能在交易后由買方繼承。

中國某油田服務C公司于2008年9月收購了北歐某國D集團公司的股權。2009年及2010年，D集團下屬子公司收到該國主管稅務部門的通知，要求其提供2006年~2007年轉讓自升式和半潛式鉆井平臺建造合同給該集團內其他公司時所用估價基礎資料，并表明稅務部門考慮進行額外應稅評估的意圖。此后，C公司、D集團與該國稅務部門就上述事項進行了多次溝通，于2013年8月對該稅務爭議達成和解，C公司最終補繳所得稅約1.81億元人民幣。

由上例可見，在稅務盡職調查過程中，厘清目標公司關聯(lián)交易的稅務影響非常重要。中國企業(yè)需要通過檢查目標公司與關聯(lián)企業(yè)業(yè)務往來的文件，確認轉讓定價的方法與政策是否完備，是否按規(guī)定進行關聯(lián)交易的披露與申報等，是否曾經(jīng)接受過針對轉讓定價的稅務調查等，了解目標公司的關聯(lián)交易實質及潛在的稅務風險。

 

控風險：穩(wěn)妥設置合同涉稅條款

并購合同稅務條款的設計，是整個并購過程中稅務處理的重要環(huán)節(jié)。所有并購稅務方案的實施，都需要通過并購合同稅務條款予以明確。在交易文件中約定法律保護條款，是防控并購稅務風險的重要手段。

對于在稅務盡職調查過程中發(fā)現(xiàn)的不確定性稅務事項，雙方可以事先在合同中予以規(guī)定，從而規(guī)避或降低未來可能產(chǎn)生的稅務風險。尤其是對目標公司歷史遺留問題導致的稅務風險以及并購過程中新產(chǎn)生的稅務風險，收購方可以通過特殊的合同條款予以規(guī)避。

建議收購方與目標公司就合同條款進行商業(yè)談判時，雙方可在合同中明確相應的稅務合作條款，在具體事項上提出以下要求：為滿足買方開展稅務盡職調查的需要，賣方應充分提供資料并全力配合；就關系到重大稅務事項的信息披露進行協(xié)調；就各國稅務機關展開的調查進行協(xié)調等。若有兩家及以上公司共同收購目標公司時，應在合同中明確多個買方之間的稅務責任劃分條款；對于目標公司的歷史遺留問題，應明確相應的責任由誰承擔，通過什么方式承擔；對于并購過程中產(chǎn)生的稅務成本，應在合同中對該成本由誰負擔、扣繳義務如何完成、信息披露義務如何完成等作出明確。